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刑事司法实践中的“指鹿为马”典范

欧锦雄

　　不作为犯罪可分为纯正不作为犯罪和不纯正不作为犯罪。纯正不作为犯罪又称真正不作为犯罪，它是指刑法规定的、唯有以不作为的方式才能构成的犯罪。不纯正不作为犯罪，又称不真正不作为犯罪，一般认为，它是指以不作为形式实现的、通常以作为形式构成的犯罪。纯正不作为犯罪是刑法明文规定的犯罪，因此，对纯正不作为犯罪依法定罪处刑，并不存在违背罪刑法定原则的问题。但是，我国刑法典在总则和分则中均未明文规定有不纯正不作为犯罪，因此，在司法实务中，对不纯正不作为犯罪定罪处刑是否违背罪刑法定原则呢？这是一个值得深思的问题。笔者认为，目前，我国对不纯正不作为犯罪的定罪处罚是违背罪刑法定原则的。
　　我们知道，不纯正不作为犯罪和作为犯罪的犯罪构成结构和规范结构是不同的。首先，两者的犯罪构成存在较大的区别。两者损害的客体（法益）和主观要件没有明显的区别，它们的区别主要在于犯罪主体和犯罪客观要件。不纯正不作为犯罪的犯罪主体要求负有某种特定义务，而作为犯罪的主体不要求负有这种特定义务。两者的显著区别在于犯罪客观要件，作为犯罪的作为能够引起向侵害法益方向发展的因果关系，并能支配、操纵这一因果关系，而不纯正不作为犯罪的不作为只不过是能够利用向侵害法益方向发展的因果关系而已。作为具有原因力，不作为没有原因力(（参见日高义博：《不作为犯的理论》，中国人民公安大学出版社1992年版，第92页。)。 其次，两者的规范结构明显不同。作为犯罪的法律规范属于禁止性规范，而不纯正不作为犯罪的法律规范应属于命令性规范（当刑法明文规定有不纯正不作为犯罪时，才可以说不纯正不作为犯罪的法律规范属于命令性规范）。既然两者在犯罪构成结构和规范结构上存在着较大区别，因此，从理论上讲，不纯正不作为犯罪与相对应的作为犯罪应是各自独立的、不同类的两种犯罪。在刑法典总则和分则均未规定有不纯正不作为犯罪的情况下，若直接以其相对应的作为犯罪的罪状、罪名、法定刑来处罚不纯正不作为犯罪，就属于指鹿为马，属于将刑法并未规定为犯罪的不纯正不作为牵强地强行套用其他不同类的犯罪的规定，从实质上看，这是一种无原则的学理类推。
不纯正不作为犯罪与其相对应的作为犯罪具有基本相当的社会危害性，它确有定罪处罚之必要，因此，我国刑法典应明文规定不纯正不作为犯罪，以便使罪刑法定原则得到全面的贯彻。

(节选自《刑法的辩护与批判》，中国检察出版社2008年12月出版。题目为摘录时增加。)



山东省青岛市政府批准、市公安局公布


青岛市居民身份证使用管理暂行规定
市政府批准、市公安局公布





第一条　为保障公民的合法权益，维护社会治安秩序，便利公民进行社会活动，根据《中华人民共和国居民身份证条例》和《中华人民共和国居民身份证条例实施细则》的规定，特制定本规定。

第二条　居民身份证是国家法定的身份证件，由公安机关统一印制、颁发和管理。市公安局是本市居民身份证管理的主管部门，各公安分（县）局是居民身份证的签发机关，各公安派出所负责具体办理居民身份证的日常管理工作。

第三条　凡在本市的常住户口，年满十六周岁的公民申请领取居民身份证，或者申请换领、补领新证的，均应向常住户口所在地派出所履行申请领取手续。

第四条　居民身份证具有证明公民身份的法律效力，凡依照规定领取居民身份证的公民，在本市办理下列事务时，可以出示居民身份证，证明其身份：
（一）选民登记；
（二）户口登记；
（三）婚姻登记；
（四）就业、兵役登记；
（五）报考大专院校及各类成人高等、中等学校；
（六）办理公证事务；
（七）办理申请前往边境管理区手续；
（八）办理申请出国、出境手续；
（九）参与诉讼活动；
（十）办理机动车、船驾驶证、行驶证的非机动车执照；
（十一）办理个体营业执照；
（十二）办理个人信贷事务；
（十三）参加社会保险，领取社会救济；
（十四）办理搭乘民航飞机手续；
（十五）投宿旅店等办理登记手续；
（十六）提取汇款、邮件，提前支取存款，办理存款挂失以及用支票购买大宗物品；
（十七）寄卖物品；
（十八）其他需要证明公民身份的事务。

第五条　公民在办理本规定第四条规定的事务时，有关部门应在相应手续的表册中设“居民身证编号”栏目，予以登记。有关部门要求出示其它证件的，应同时交验其它证件或办理相应的手续。
第六条　公民的常住户口在本市市辖行政区域内迁移变动时，不换领新证。其证件登记住址与现住址不符的，在办理本规定第四条规定的事务时，出示居民身份证有效。

第七条　居民身份证由持证人随身携带、妥善保管、正确使用。
居民身份证有效期满，或者登记内容有变更、更正，或者严重损坏不能辨认时，应当按规定申请换领新证。丢失居民身份证的应当及时向常住户口所在地派出所报告，并申请补领新证。

第八条　公安机关遇有下列情况时，有权查验公民的居民身份证，公民必须接受查验，不得拒绝。
（一）追捕逃犯、侦破案件中，遇有形迹可疑或被指控有违法犯罪行为的人需要查明身份时；
（二）维护铁路、公路、水运、民航和体育、文化娱乐场所及其它公共场所治安秩序以及巡逻执勤中对有违反治安管理行为的人需要查明身份时；
（三）对各种灾害事故和突发性事件进行现场调查时；
（四）办理户口登记手续和核对户口时；
（五）其他依法需要查验居民身份证时。
公安机关应当结合治安行政管理工作建立验证制度。
公安人员依法执行公务需要查验公民的居民身份证时，应当首先出示自己的工作证件。

第九条　除公安机关依法对被执行强制措施的人，可以扣留居民身份证外，其他任何单位和个人不得扣留公民的居民身份证或要求作为抵押。

第十条　有下列行为之一的，按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》有关规定给予处罚：
（一）不按规定申领、交回居民身份证，经公安机关通知拒不改正的；
（二）拒绝公安机关依法查验居民身份证的；
（三）转让、出借居民身份证的；
（四）冒用他人居民身份证的；
（五）故意毁坏他人居民身份证的。

第十一条　伪造、变造居民身份证或者窃取居民身份证构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十二条　公安机关工作人员，在执行本规定时，徇私舞弊、侵害公民合法权利和利益的，应当给予行政纪律处分，情节严重构成犯罪的，应当依法追究刑事责任。

第十三条　公民第一次领取居民身份证时，免交证件工本费。公民申报换领新证　的，应向发证机关缴纳证件工本费。丢失证件补领新证的，应按证件工本费的二倍缴费。

第十四条　本规定由市公安局负责解释。
第十五条　本规定自发布之日起施行。



1988年6月25日