企业并购——外资收购上市公司国有股权的程序
作者简介：唐清林，北京律师，人民大学法学硕士，擅长企业并购律师业务，并对该业务领域的理论研究感兴趣，曾编写《企业并购法律实务》（副主编，群众出版社出版），本文为该书部分章节内容的摘要。
联系方式：lawyer3721@163.com；13366687472。
到目前为止，我国颁布的与外资收购上市公司有关的法律规范有外经贸部和证监会于2001年11月8日联合发布的《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》，证监会于2002年9月28日发布的《上市公司收购管理办法》，中国证券监督管理委员会、财政部、国家经济贸易委员会于2002年11月1日联合发布的《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》以及对外贸易经济合作部、国家税务总局、国家工商行政管理总局和国家外汇管理局于2003年3月7日联合发布的《外国投资者并购境内企业暂行规定》等。上述法规由于制定机关不一样，彼此之间缺乏协调和配合，所以下面介绍的外资收购上市公司程序只是一种模糊的程序，更加具体的操作规则有待立法机关完善。虽然《上市公司收购管理办法》规定了协议收购、要约收购或者证券交易所的集中竞价交易三种上市公司收购办法，但在外资收购上市公司的实践中，要约和集中竞价的方式从来没有用过。因此，下面只介绍协议收购上市公司的基本程序。此外，上市公司国有股和法人股向外商转让后，上市公司仍然执行原有关政策，不享受外商投资企业待遇，这一点与外资并购非上市国有企业不同。
一、了解本国法律对海外投资的态度
这部分内容与外资并购非上市国有企业相同。
二、进行外资并购主体资格评估
首先，并购方要对自己进行外资并购上市公司的法律资格评估。其次，并购方要对自己进行实力评估。因为《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》规定：“受让上市公司国有股和法人股的外商，应当具有较强的经营管理能力和资金实力、较好的财务状况和信誉，具有改善上市公司治理结构和促进上市公司持续发展的能力。”
三、了解中国的产业政策
向外商转让上市公司国有股和法人股，应当符合《外商投资产业指导目录》的要求。凡禁止外商投资的，其国有股和法人股不得向外商转让；必须由中方控股或相对控股的，转让后应保持中方控股或相对控股地位。
四、选择和确定目标企业
这个步骤在方法上与外资并购非上市国有企业相同。但是，这里所说的目标企业是指拥有国有股权的上市公司。
五、发出并购意向书
这与外资并购非上市国有企业的内容基本相同。
六、谈判并签订收购合同
目标公司如果有收购意向，双方就可以谈判并签订收购合同。收购合同的条款与外资并购非上市国有企业的并购合同条款大部分相同，但是有几个问题要注意：
1．收购合同的标的
外资并购非上市国有企业的标的可以是国有资产，也可以是国有股权。但这里只限于国有股权。
2．付款方式
《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》要求外商应当以自由兑换货币支付转让价款。但是，已在中国境内投资的外商，经外汇管理部门审核后，也可用投资所得人民币利润支付。
3．持股期限
《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》规定：“外商在付清全部转让价款十二个月后，可再转让其所购股份。”该规定要求外商至少持有收购的上市公司股权12个月，其目的是为了防止外国投资者进行投机性收购。因此，被收购方如果想要外国投资者更长期地持有股份，可以与外国投资者自行协商。
七、信息披露
收购合同签订后，如果外资收购方与股权出让方各自的权力机关(股东会或董事会)审议并通过协议收购方案，收购双方则要履行法定的信息披露义务。信息披露是上市公司收购的重要步骤。《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》明确规定：“向外商转让国有股和法人股必须符合中国证监会关于上市公司收购、信息披露等规定。” 《上市公司收购管理办法》和《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》这两个法规对上市公司收购中的信息披露义务有了比较具体的规定。中国证监会后来又发布了五个与之配套的文件。这五个配套文件分别是:《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第15号----上市公司股东持股变动报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第16号----上市公司收购报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第17号----要约收购报告书》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 18号----被收购公司董事会报告书》和《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第19号----豁免要约收购申请文件》。这些配套文件的出台，组成了上市公司收购信息披露的完整体系。
在外资收购上市公司非流通股的过程中，一般要履行以下收购信息披露义务：
1．公布上市公司收购报告书
《上市公司收购管理办法》第12条规定：“以协议收购方式进行上市公司收购的，收购人应当在达成收购协议的次日向中国证监会报送上市公司收购报告书，同时抄报上市公司所在地的中国证监会派出机构，抄送证券交易所，通知被收购公司，并对收购报告书摘要作出提示性公告。中国证监会在收到上市公司收购报告书后十五日内未提出异议的，收购人可以公告上市公司收购报告书，履行收购协议。”该《办法》对信息产生的时间与披露的时间间隔规定得极短，即“达成收购协议的次日”就应该进行披露，从而减少和避免内幕交易和操纵市场行为的发生，有利于保护中小股东的合法权益。
《上市公司收购报告书》第11条规定：“ 收购人应当按照《收购办法》的规定将收购报告书摘要及收购报告书刊登于至少一种中国证监会指定的报刊，并根据证券交易所的要求刊登于指定网站，或者提示刊登该报告的收购人或上市公司的网址。收购人应当将收购报告书和备查文件备置于上市公司住所和证券交易所，以备查阅。”第12条规定：“ 收购人董事会及其董事或者主要负责人，应当保证收购报告书内容的真实性、准确性、完整性，承诺其中不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，并就其保证承担个别和连带的法律责任。如个别董事或主要负责人对报告内容的真实性、准确性、完整性无法做出保证或者存在异议的，应当单独陈述理由和发表意见。”
上市公司收购报告书是信息披露的主要形式，一般包括以下内容：
（1）收购人的一般情况。
如果收购人为法人或者其他组织的，应当披露如下基本情况：
1)收购人的名称、注册地、注册资本、工商行政管理部门或者其他机构核发的注册号码及代码、企业类型及经济性质、经营范围、经营期限、税务登记证号码、股东或者发起人的姓名或者名称(如为有限责任公司或者股份有限公司)、通讯方式；
2)收购人(包括股份持有人、股份控制人、一致行动人)应当以方框图或者其他有效形式，全面披露其相关的产权及控制关系，列出股份持有人、股份控制人及各层之间的股权关系结构图，包括自然人、国有资产管理部门或者其他最终控制人；
收购人应当以文字简要介绍收购人的主要股东及其他与收购人有关的关联人的基本情况，以及其他控制关系(包括人员控制)。
3)收购人在最近五年之内受过行政处罚(与证券市场明显无关的除外)、刑事处罚、或者涉及与经济纠纷有关的重大民事诉讼或者仲裁的，应当披露处罚机关或者受理机构的名称，处罚种类，诉讼或者仲裁结果，以及日期、原因和执行情况；
4)收购人董事、监事、高级管理人员(或者主要负责人)的姓名、身份证号码(可以不在媒体公告)、国籍，长期居住地，是否取得其他国家或者地区的居留权；
前述人员在最近五年之内受过行政处罚(与证券市场明显无关的除外)、刑事处罚或者涉及与经济纠纷有关的重大民事诉讼或者仲裁的，应当披露处罚机关或者受理机构的名称，处罚种类，诉讼或者仲裁结果，以及日期、原因和执行情况。
5)收购人持有、控制其他上市公司百分之五以上的发行在外的股份的简要情况。
如果收购人是自然人的，应当披露以下基本情况：
1)姓名、国籍、身份证号码、住所、通讯地址、通讯方式以及是否取得其他国家或者地区的居留权等，其中，身份证号码和住所可以不在媒体公告；
2)最近五年内的职业、职务，应注明每份职业的起止日期以及所任职单位的名称、主营业务及注册地以及是否与所任职单位存在产权关系；
3)最近五年内受过行政处罚(与证券市场明显无关的除外)、刑事处罚或者涉及与经济纠纷有关的重大民事诉讼或仲裁的，应披露处罚机关或者受理机构的名称，所受处罚的种类，诉讼或者仲裁的结果，以及日期、原因和执行情况。
4)收购人持有、控制其他上市公司百分之五以上的发行在外的股份的简要情况。
如果收购人为多人的，除上述信息外，还应当披露以下信息：
1)各收购人之间在股权、资产、业务、人员等方面的关系，并以方框图的形式加以说明；
2)收购人为一致行动人的，应当说明一致行动的目的、达成一致行动协议或者意向的时间、一致行动协议或者意向的内容(特别是一致行动人行使股份表决权的程序和方式)、是否已向证券登记结算机构申请临时保管各自持有、控制的该上市公司的全部股票以及保管期限。
（2）收购人的持股情况
1）收购人应当披露其持有、控制上市公司股份的详细名称、数量、占该公司已发行股份的比例，并说明其是否可对被收购公司的其他股份表决权的行使产生影响及影响的方式、程度。
关于《广东省扶持老区资金使用管理办法》的批复
广东省人民政府
关于《广东省扶持老区资金使用管理办法》的批复
广东省人民政府
省民政厅：
粤民老[1997]1号文收悉。同意你厅制定的《广东省扶持老区资金使用管理办法》，由你厅和省财政厅联合下发执行。
第一章 总则
第一条 为了管好、用好省扶持老区资金（原称支授老区发展生产资金，以下简称“老区资金”），提高使用效益，特制定本办法。
第二条 老区资金实行专款专用和重点使用原则，不搞平均分配。老区资金全部实行无偿使用，只能用于老区，不属老区的地方不得分配使用。
第二章 使用范围
第三条 老区资金主要用于解决“五难”和扶持发展集体经济项目，其比例为七成用于扶持解决“五难”问题的公益福利项目，三成用于扶持发展集体经济生产项目。
第四条 扶持公益福利项目的资金，主要是补助扶持与老区群众生产、生活密切相关的饮水、照明、修建通往管理区和村庄的公路（桥）等项目。
第五条 扶持发展集体经济生产项目的资金，主要用于扶持有利于增加老区集体收入的“三高”农业、农副产品加工业、资源型工矿企业和第三产业等项目；提高老区群众种养技术的科技培训费用；老区集体生产项目向银行信贷规模内的贷款贴息。
第六条 老区资金不得用于乡镇行政费用开支，不得用于弥补乡镇企业的亏损和偿还乡镇、管理区的银行贷款，不得用于生活救济。
第三章 资金管理
第七条 省每年安排的老区资金是财政预算内资金，省财政厅依照国家预算内资金管理的规定，负责制定老区资金预算分配计划，对老区资金进行监督管理，监督老区资金专款专用。
第八条 各级民政部门（老建办）是老区资金的主管部门，负责制订老区资金的安排使用方案，会同财政部门审定后下达。
第九条 凡分配有老区资金的市（不含县级市，下同）、县，其民政部门（老建办）要建立专帐，指定专人负责管理，定期与同级财政部门对帐，编制年度财务决算报表，做到帐帐相符，帐表相符。
第十条 老区资金由省下达指标，由市、县提出扶持项目，经市、县民政（老建办）和同级财政部门共同审核后，逐级上报省民政厅、财政厅审定；省民政厅、财政厅根据审定的项目（或省直接安排扶持的项目），向市随项目下达资金，由市、县安排落实到扶持项目。省下达的项目资
金，市、县不能再作调整，需调整的，必须逐级报省民政厅、财政厅批准。
第十一条 各市在收到省下拨资金的1个月内要下拨县，县在收到资金的1个月内下拨项目。各级不得以任何理由截留资金。
第十二条 建立扶持项目的追踪反馈制度，由省民政厅、财政厅每年对上年度的扶持项目进行抽查。
第十三条 老区资金的使用情况应接受审计部门的审计监督。
第四章 附则
第十四条 凡单位、集体或个人用欺骗手段骗取老区资金或贪污、挪用、私分老区资金的，由有关主管部门视情节轻重给予行政处分，构成犯罪的依法追究刑事责任。
第十五条 本办法自1998年3月1日起施行。1987年8月10日颁布的《广东省支授老区发展生产资金管理使用的规定》同时废止。
1998年3月12日
